Консультація
за зверненням до Адвокатського бюро військовослужбовця з питань звільнення зі служби, під час воєнного стану,
з причини необхідності догляду за матір’ю

Олег Вікторович:

Намагаюсь звільнитися з військової служби по догляду за мамою, але виникли певні проблеми у зв’язку з новим законом. Зібрали документи, які підтверджують, що я єдина дитина, що матір незаміжня, батьки її померли, а сама матір потребує догляду. Прописка і проживання у нас спільне, є виписка з осбб та від міської ради. Проте у військовій частині відмовили (усно) в прийнятті документів, бо я маю довести, що у неї немає братів та сестер, тобто родичів 2го ступеня спорідненості. У матері є брат віком 61 рік, але ми не бачили його з 2009 року (у нього були проблеми з законом та не платив аліменти). Зараз навіть не знаємо де він, і чи він живий. Чи можна вважати його членом сім’ї? Як отримати у Вас консультацію, щоб зрозуміти, що робити далі? Служу вже більше двох років, учасник бойових дій.

Щодо наявності підстав для звільнення

Підстава для звільнення в даному випадку міститься в абзаці 13 п. 3 ч. 12 ст. 26 Закону України «Про військовий обов’язок та військову службу»: «необхідність здійснювати постійний догляд за одним із своїх батьків чи батьків дружини (чоловіка), який є особою з інвалідністю I чи II групи, за умови відсутності інших членів сім’ї першого чи другого ступеня споріднення такої особи або якщо інші члени сім’ї першого чи другого ступеня споріднення самі потребують постійного догляду за висновком медико-соціальної експертної комісії чи лікарсько-консультативної комісії закладу охорони здоров’я».

Виключними умовами, які дають право на відстрочку, тут є:

1.Необхідність здійснювати догляд (зверніть увагу – не «здійснення» догляду, а саме «необхідність», потреба в догляді), що можна підтвердити висновком до акта МСЕК, який у матері клієнта є.
2. Відсутніть інших членів сім’ї першого чи другого ступеня споріднення.
3. В разі, якщо інших членів сім’ї першого чи другого ступеня споріднення все ж такі наявні, то вони повинні самі потребувати постійного догляду, і в них є підтвердження цьому в вигляді довідки до акту МСЕК чи ЛКК.

Як довести відсутність брата?

Щодо доведення відсутності брата, то, враховуючи вихідні дані щодо нього, його можна оголосити в розшук, з метою отримати документ про це, який і буде доказом. Слід зазначити, що громадянин може бути оголошений у розшук в рамках кримінального провадження відповідно до постанови слідчого, прокурора або ухвалою (рішенням) суду. З юридичної точки зору поняття «розшук» можна застосовувати лише до осіб, які вчинили кримінальне правопорушення.

Таким чином, для повідомлення про зниклу людину, треба подати таку заяву усно чи письмово. Для довідки: в Міністерстві внутрішніх справ функціонує база безвісті зниклих.

Згідно з ст. 43 Цивільного кодексу України, фізичну особу можна визнати судом безвісно відсутньою, якщо протягом одного року в місці її постійного проживання немає відомостей про місце її перебування. Доки факт відсутності особи не встановлений у визначеному законом порядку, вважається, що особа здійснює свої права та обов’язки.

Чи можна вважати брата членом сім’ї матері клієнта?

Ні, за законом, враховуючи ситуацію, яку описав клієнт, брат не є членом сім’ї.

Так, відповідно до частин другої та четвертої статті 3 Сімейного кодексу України, сім`ю складають особи, які спільно проживають, пов`язані спільним побутом, мають взаємні права та обов`язки. Сім`я створюється на підставі шлюбу, кровного споріднення, усиновлення, а також на інших підставах, не заборонених законом і таких, що не суперечать моральним засадам суспільства.

Згідно з абзацом п’ятим пункту 6 мотивувальної частини Рішення Конституційного Суду України від 03 червня 1999 року № 5-рп/99 у справі про офіційне тлумачення терміна «член сім`ї», членами сім`ї є, зокрема особи, які постійно з ним мешкають і ведуть спільне господарство. До таких осіб належать не тільки близькі родичі (рідні брати, сестри, онуки, дід і баба), але й інші родичі чи особи, які не перебувають із особою у безпосередніх родинних зв`язках (брати, сестри дружини (чоловіка); неповнорідні брати і сестри; вітчим, мачуха; опікуни, піклувальники, пасинки, падчерки й інші).

Таким чином, оскільки брат з матір’ю клієнта спільно не проживає, не пов`язаний спільним побутом, він не вважається членом сім’ї матері.

Як довести відсутність у матері родичів другого ступеня споріднення?

Для доведення відсутності в матері таких родичів, на даний час є єдиний дієвий спосіб – написати від її імені Заяву в довільній формі, в якій підтвердити відсутність родичів, та завірити таку заяву у нотаріуса.

Чи законна відмова в розгляді заяви військового про звільнення зі служби?

Відмовити в розгляді заяви військовослужбовцю командування не має права, тож необхідно повідомити про своє бажання не усно, а подати рапорт в письмовому вигляді на ім’я командира військової частини, до якого долучити додатки з підтвердженням підстави для звільнення за визначеним нормативно-правовими актами переліком документів. Рапорт потрібно зареєструвати в канцелярії, залишивши собі другий примірник, або надіслати Укрпоштою цінним листом, з описом вкладених документів, із кур’єрською доставкою, з зазначенням номеру телефона військової частини.

Адвокат Олена Бусол